Kunt u als indirect bestuurder aansprakelijk zijn voor onbetaald gelaten facturen van een B.V.?
U bent indirect bestuurder van een B.V. en de B.V. laat facturen onbetaald. Indien u als indirect bestuurder een voldoende ernstig verwijt kan worden gemaakt kunt u daarvoor aansprakelijk worden gehouden. In een recente uitspraak van de rechtbank Noord-Nederland (ECLI:RBNNE:2019:1256) speelde een dergelijk geval. In die zaak was het volgende aan de hand.
A.C.M Products is een groothandel in sportartikelen en leverde onder meer aan Athlete B.V. Athlete hield zich bezig met de internetverkoop van sportartikelen. Bestuurder van Athlete was Ysee Beheer B.V., van wie de heer X weer bestuurder was. De heer X was dus indirect bestuurder van Athlete.
Athlete was voor de verwerking van haar betalingen een overeenkomst aangegaan met Adyen B.V., die voor het risico van (restitutie)betalingen een buffer hanteerde en doorbetaling van de door haar ontvangen gelden aan Athlete voor een bepaalde periode uitstelde.
Als gevolg van diverse haperingen in de leveringsbetrouwbaarheid van Athlete staakten verschillende leveranciers hun leveringen aan Athlete, waardoor Athlete niet (goed) in staat was om aan de vraag van haar klanten te voldoen. Als gevolg hiervan steeg het aantal door Athlete te verrichten terugbetalingen met 15%, waardoor de liquiditeit van Athlete (verder) onder druk kwam te staan. Athlete kwam hierdoor in een negatieve spiraal terecht, plaatste nog aanzienlijke bestellingen bij A.C.M., liet de facturen van A.C.M. (ondanks diverse aanmaningen) onbetaald en ging uiteindelijk failliet. ACM sprak vervolgens in rechte de heer X als (indirect) bestuurder aan voor de door A.C.M. geleden schade als gevolg van de wanprestatie van Athlete.
De heer X voert verweer en stelt op grond van artikel 2:11 BW dat doorschakeling van de aansprakelijkheid naar hem niet mogelijk is omdat er geen aansprakelijkheid vaststaat of vast zal komen te staan ten aanzien van Ysee Beheer. Verder voert de heer X kort gezegd aan dat i) hij dacht dat de facturen zouden kunnen worden betaald omdat er ten tijde van de bestellingen voldoende perspectief op een gezonde voortzetting van de onderneming aanwezig was, ii) de bestellingen niet exorbitant hoog waren en vanwege de seizoensgebonden conjunctuur in de normale bedrijfsvoering paste, iii) de producten met een marge van 125% werden verkocht zodat van dumpprijzen geen sprake was, iv) hij niet persoonlijk op de hoogte was van de bestellingen aangezien deze door personeelsleden werden geplaatst en v) hij niet als feitelijk leidinggevende bij Athlete betrokken was en hem dus geen persoonlijk ernstig verwijt kan worden gemaakt.
De rechtbank gaat echter niet mee in de door de heer X aangevoerde verweren en komt tot de conclusie dat het niet noodzakelijk is dat Athlete (B.V.) of Ysee (statutair bestuurder) in rechte moeten worden betrokken voor de vaststelling of sprake is van onrechtmatig handelen namens de B.V. De rechtbank is ook van oordeel dat de heer X een voldoende persoonlijk ernstig verwijt kan worden gemaakt aangezien kort gezegd i) de liquiditeit van Athlete permanent onder druk stond en deze in 2017 verder (ernstig) onder druk kwam te staan, ii) Adyen de door haar aangehouden buffer steeds (stelselmatig) heeft verhoogd waardoor Athlete in liquiditeitsnood kwam te verkeren, iii) bij A.C.M. producten zijn besteld die door middel van de verkoop tegen gereduceerde prijzen zijn gebruikt om de liquiditeitsnood te bestrijden zonder dat de opbrengsten daarvan zijn aangewend om A.C.M. (deels) te betalen en iv) de heer X zeer kort na de levering via een voorbereide presentatie heeft aangegeven dat nakoming van de betalingsverplichtingen niet mogelijk was.
De rechtbank verklaart uiteindelijk dat de heer X jegens A.C.M. aansprakelijk is voor de schade die A.C.M. heeft geleden als gevolg van de onbetaald gebleven door Athlete geplaatste bestellingen en veroordeelt de heer X tot betaling van de schade en kosten aan de zijde van A.C.M.
Bent u er, gelet op het voorgaande, dus van bewust dat u als indirect bestuurder niet zonder meer “hoog en droog zit”.
Heeft u vragen over bestuurdersaansprakelijkheid? Schroom niet en neemt u gerust contact met ons op.
